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何战五律师 何战五刑辩律师团,是华南地区知名的刑事辩护律师团,由亚太第一的北京市盈科(广州)律师事务所主任委员何战五律师领衔组队。该团队律师执业经验丰富,理论水平过硬,多名律师有法院和检察院工作经历,熟知法院判例规则和诉讼... 详细>>

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律师姓名:何战五律师

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成功案例释法:羁押必要性审查的那些事儿!

一、导读

在我国刑事司法实践中,取保候审的难度和机率,办过刑事案件的律师就知道,根本不像欧美国家只要律师出面担保就可以把人“捞”出来。但是,法律并没有因此穷尽你“自由”的想法和途径。羁押必要性审查就是法律赋予保障人权,防止超期羁押和不必要羁押的一项“行之有效”的权利和途径。

 

二、成功案例

2019年8月28日,赵某因故意伤害致受害人轻伤二级,被公安机关刑事拘留。2019年9月10日,本律师接受委托并于当日上午会见了赵某。就在辩护律师刚结束会见,当日傍晚检察院即对赵某作出了批准逮捕决定,相比一般的刑事案件,此案进程相当迅速,37天的黄金辩护期在本案难以发挥。

2019年9月26日,在律师的多次调解下,赵某家属对受害人进行了赔偿并取得谅解。2019年9月27日,本律师将《赔偿收据》及《刑事谅解书》等材料交予公安机关附卷,同时以律师的名义向检察院案管中心邮寄了《羁押必要性审查申请书》及相关证明材料。2019年9月29日,检察院案管中心签收快递、并于当日移交刑事执行检察部门。2019年10月8日,检察院刑事执行检察部门予以立案审查,并于当日向公安机关发出了《变更强制措施的建议书》。

2019年10月18日,公安机关对赵某作出取保候审决定并释放赵某。2019年10月25日,本人收到检察院邮寄的书面《羁押必要性审查结果通知书》。

 

三、问题的提出与解答

至此,案件从接受委托到看守所放人共39天,完美办结。一时之间,身边的朋友、同事、同行,甚至客户纷纷向我咨询、了解羁押必要性审查是什么?如何申请?哪些人可以申请?向谁申请?为了便于大家参考,也为本人执业积累,在此以本人的成功案例为参照,整理以下几点:

1.羁押、及羁押必要性审查的概念?

根据刑事诉讼法的理解,羁押是拘留、逮捕后的一种关押状态。因刑事拘留最长37天,办案机关如果认为需要继续羁押,应当向检察院申请批捕。否则,办案机关应变更强制措施或放人。因此,刑事拘留期间的羁押必要性审查就显得没有必要。该期间如果认为有相应的理由可以直接向办案机关申请取保候审,或向检察院提出不予批捕的法律意见。而司法实践中所说的羁押必要性审查,特指逮捕之后、判决之前检察院对有无继续羁押必要的案件进行审查,对不需要继续羁押的,建议办案机关予以释放或者变更强制措施。

法律依据:

《刑事诉讼法》第95条 犯罪嫌疑人、被告人被逮捕后,人民检察院仍应当对羁押的必要性进行审查。对不需要继续羁押的,应当建议予以释放或者变更强制措施。有关机关应当在十日以内将处理情况通知人民检察院。

《人民检察院办理羁押必要性审查案件规定(试行)》第2条  羁押必要性审查,是指人民检察院依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十三条规定(注:2018年修正为第95条),对被逮捕的犯罪嫌疑人、被告人有无继续羁押的必要性进行审查,对不需要继续羁押的,建议办案机关予以释放或者变更强制措施的监督活动。

 

2.《羁押必要性审查申请》与《取保候审申请》、《不予批捕法律意见书》及《撤销或变更强制措施法律意见书》在案件适用中的区别?

当然,该区分的前提是犯罪嫌疑人已经被逮捕、案件进入到正式侦查阶段。至此,家属或律师思考为犯罪嫌疑人做点什么工作时,就显得尤为重要。

实践中,明明犯罪嫌疑人已被逮捕,但家属却要求律师为其取保。甚至有些律师出于工作的需要也会向办案机关提出取保候审申请。试问有什么理由要求取保?即便有一些理由,但是办案机关出于办案方便、风险、或其他考虑,一般也不会主动启动取保候审程序,或变更强制措施。否则,最近网络上闹热非凡的“周广华之死”就不会发生了。

也许你会说可以向检察院申请取保或变更强制措施。当然可以,这是刑诉法赋予我们的权利。实践中也有很多律师是这么操作的。但是,自从捕诉合一以后,批捕和公诉为同一人。在此情况下,让同一个人去否定他前些天才刚刚批准逮捕的决定,是不是有点滑稽了!

所以,如果真有一些理由,可以直接向检察院提起羁押必要性审查申请。毕竟,羁押必要性审查是由检察院刑事执行检察部门统一办理。与公诉部门是不相同的另外一个部门。防止了左手打右手的可能性。

法律依据:

《刑事诉讼法》第96条 人民法院、人民检察院和公安机关如果发现对犯罪嫌疑人、被告人采取强制措施不当的,应当及时撤销或者变更。公安机关释放被逮捕的人或者变更逮捕措施的,应当通知原批准的人民检察院。

《刑事诉讼法》第97条 犯罪嫌疑人、被告人及其法定代理人、近亲属或者辩护人有权申请变更强制措施。人民法院、人民检察院和公安机关收到申请后,应当在三日以内作出决定;不同意变更强制措施的,应当告知申请人,并说明不同意的理由。

《最高人民检察院刑事执行检察厅关于贯彻执行<人民检察院办理羁押必要性审查案件规定(试行)>的指导意见》第2条第二款 人民法院、人民检察院和公安机关依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十四条(注:2018年修正为第96条)规定,对犯罪嫌疑人、被告人撤销或者变更逮捕强制措施的,以及犯罪嫌疑人、被告人及其法定代理人、近亲属或者辩护人依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十五条(注:2018年修正为第97条)规定,申请变更逮捕强制措施的,不属于羁押必要性审查。

 

3.哪些人可以申请启动羁押必要性审查?

根据《人民检察院办理羁押必要性审查案件规定(试行)》的规定,犯罪嫌疑人、被告人及其法定代理人、近亲属、辩护人可以向人民检察院申请羁押必要性审查。

此处可以看出,羁押必要性审查是由检察院被动启动的程序,除此之外,办案机关、检察院通常不会主动启动。

所以实践中,特别是刑事辩护律师,要重视并用好“羁押必要性审查”,因为该程序比起那些有去无回(音)的取保候审和法律意见似乎要更靠谱一些,也是行之有效的救济手段。

法律依据:

《人民检察院办理羁押必要性审查案件规定(试行)》第7条 犯罪嫌疑人、被告人及其法定代理人、近亲属、辩护人申请进行羁押必要性审查的,应当说明不需要继续羁押的理由。有相关证明材料的,应当一并提供。

 

4.羁押必要性审查的受理、审理部门是谁?

4.1、受理部门:检察院案管中心。

根据《人民检察院办理羁押必要性审查案件规定(试行)》,犯罪嫌疑人、被告人的法定代理人、近亲属、辩护人可到办案机关对应的同级检察院案件管理中心递交申请。犯罪嫌疑人、被告人本人可向驻所检察人员递交申请。

4.2、审理部门:检察院刑事执行检察部门(原监所科)。

法律依据:

《人民检察院办理羁押必要性审查案件规定(试行)》

第3条 羁押必要性审查案件由办案机关对应的同级人民检察院刑事执行检察部门统一办理,侦查监督、公诉、侦查、案件管理、检察技术等部门予以配合。

第4条 羁押必要性审查案件的受理、立案、结案、释放或者变更强制措施建议书等应当依照有关规定在检察机关统一业务应用系统登记、流转和办理,案件管理部门在案件立案后对办案期限、办案程序、办案质量等进行管理、监督、预警。

 

5.检察院受理羁押必要性审查后,多久答复?如何回复?回复什么?

5.1、收到后,三个工作日之内答复是否立案。

初审时间:刑事执行检察部门收到案管中心移交的申请材料后,应当进行初审,并在三个工作日之内提出是否立案审查的意见。符合《人民检察院办理羁押必要性审查案件规定(试行)》第十七条、第十八条情形之一的,经检察长或者分管副检察长批准后予以立案。无理由或者理由明显不成立的,由检察官决定不予立案。

5.2、立案后,十个工作日之内决定是否提出建议。

审查时间:办理羁押必要性审查案件,应当在立案后十个工作日之内决定是否提出释放或者变更强制措施的建议。案件复杂或者情况特殊的,经检察长或者分管副检察长批准,可以延长五个工作日。其中,办案过程中如果办案机关发生变化,办案期限从变化后的办案机关受理案件之日起重新计算;涉及病情鉴定等专业知识,委托检察技术部门进行技术性证据审查的期间不计入办案期限。

5.3、收到建议后,办案机关十个工作日之内回复人民检察院。

反馈时间:被建议变更强制措施或释放的办案机关需在十个工作日之内将处理结果回复人民检察院。

5.4、检察院书面答复审查结果。

结果答复:刑事执行检察部门在案件办结后,会将提出建议和办案机关处理情况,或者有继续羁押必要的审查意见和理由及时书面告知申请人。

5.5、答复的结果。

不予立案:《羁押必要性审查不立案通知书》

立案:《羁押必要性审查结果通知书》

法律依据:

《人民检察院办理羁押必要性审查案件规定(试行)》

第8条 第二款办案机关对应的同级人民检察院控告检察、案件管理等部门收到羁押必要性审查申请后,应当在一个工作日以内移送本院刑事执行检察部门。

第9条 刑事执行检察部门收到申请材料后,应当进行初审,并在三个工作日以内提出是否立案审查的意见。

第20条 办理羁押必要性审查案件,应当在立案后十个工作日以内决定是否提出释放或者变更强制措施的建议。案件复杂的,可以延长五个工作日。

第21条经审查认为无继续羁押必要的,检察官应当报经检察长或者分管副检察长批准,以本院名义向办案机关发出释放或者变更强制措施建议书,并要求办案机关在十日以内回复处理情况。



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